美國商標(biāo)的近似判斷

上次有個申請第28類玩具項目的申請人問，為什么他申請28類，卻因為一個申請在第35類的商標(biāo)給駁回了？盡管兩個商標(biāo)在字母構(gòu)成上僅有一字母之差，但類別明明不一樣，是不是建議答辯，拿下商標(biāo)的幾率高不高？

我說，美國官方商標(biāo)近似判斷規(guī)則里面有一條，就是類別不一樣但申請項目有關(guān)聯(lián)，例如本案28類的“玩具”和35類的“銷售兒童用品，例如文具、玩具等”這兩項在玩具這一點有關(guān)聯(lián)，消費者可能會錯誤地認為它們來源相同，那么審查員是會認定二者構(gòu)成近似的，何況本案中兩個商標(biāo)字母構(gòu)成很相似，近似答辯的成功率估計不太理想。

那么美國商標(biāo)的近似判斷到底是怎樣的呢？小編總結(jié)了以下幾點，順便也和中國的近似審查做了下對比，感興趣的可以都看看。

一、美國商標(biāo)的近似審查

1、對商標(biāo)標(biāo)志本身進行近似判斷——音、形、義

第一步當(dāng)然是排除相同商標(biāo)，接著再進行近似商標(biāo)的判斷。如果兩個商標(biāo)在發(fā)音上近似，視覺上近似，并且（或著）在消費者中產(chǎn)生了相同的一般商業(yè)印象，這些商標(biāo)可能會被認為是混淆近似。如果滿足商品和（或）服務(wù)具有關(guān)聯(lián)性，在音、形、義上的近似性可能也會被認為是混淆近似。以下是被視為近似商標(biāo)的例子：

讀音的近似：

圖片來源：USPTO

外形的近似：

圖片來源：USPTO

商業(yè)印象的近似：

圖片來源：USPTO

2、對申請項目關(guān)聯(lián)性進行近似判斷

即使兩個商標(biāo)近似甚至相同，如果申請項目不近似、不關(guān)聯(lián)，那么兩個商標(biāo)也不會構(gòu)成混淆近似。因此申請項目的近似和關(guān)聯(lián)判斷就非常重要。

是否關(guān)聯(lián)的標(biāo)準在于消費者是否可能會錯誤地認為它們來源相同。問題不在于實際的貨物和（或）服務(wù)是否可能混淆，而在于貨物和（或）服務(wù)的來源是否可能存在混淆。以下是貨物和（或）服務(wù)會造成來源混淆的例子:

（1）商品類的“T恤和褲子”，和商品類的“帽子”

（2）服務(wù)類的“銀行服務(wù)”，和服務(wù)類的“抵押貸款服務(wù)”

（3）商品類的“T恤和褲子”，和服務(wù)類的“服裝網(wǎng)上零售的服務(wù)”

3、暫緩審查

 如果審查員認為申請人的商標(biāo)和已注冊的商標(biāo)之間存在沖突，申請人的商標(biāo)注冊將被拒絕。如果申請人的商標(biāo)和他人在先提交的未決申請中的商標(biāo)之間存在沖突，審查員將告知申請人，在在先申請的審查終結(jié)前，將暫停對本商標(biāo)申請的審查。如果在先的商標(biāo)最終獲得注冊，申請人的本商標(biāo)申請將被拒絕。

二、在商標(biāo)近似審查方式上，中美的差異

在上述第1點——音、形、義的判斷方面，中美大致相同，都是從讀音、外形、含義進行判斷。不同在于第2、3點。

中國對近似申請項目的初步判斷，是嚴格按照商品服務(wù)分類表的規(guī)則來進行的，如果分類表中沒有將某關(guān)聯(lián)的商品或服務(wù)歸到交叉檢索的范圍中，即使商標(biāo)近似，也不構(gòu)成混淆近似。

另外，在商標(biāo)審查中，如果申請人的商標(biāo)和他人在先提交的未決申請中的商標(biāo)之間存在沖突，審查員也會在駁回通知書中進行引證，審查員一般沒有“暫緩審查”的主動性。如想克服該駁回意見，申請人只能在駁回復(fù)審中申請審查員暫緩審查，雖然實踐中，基于商標(biāo)審限和商標(biāo)審查數(shù)量的矛盾，暫緩審查的請求很少會被接受。根據(jù)實踐，暫緩審查目前存在于這樣一種情況下：申請人在提交商標(biāo)申請前經(jīng)過檢索發(fā)現(xiàn)有一在先近似的注冊商標(biāo)，且沒有投入使用，于是在商標(biāo)申請之前提出撤三，之后如審查員在駁回理由中引證了被提撤三的商標(biāo)，后申請人提出了駁回復(fù)審，并在復(fù)審中申請審查員暫緩本案的復(fù)審審理，等待撤三結(jié)果之后再進行審理，這種情況下審查員才會暫緩審查。

三、總結(jié)

    對于項目的近似判斷，美國方式下，審查結(jié)果更具準確性和與時俱進，此為其優(yōu)處，但申請前的檢索判斷需要融入更多的社會經(jīng)驗和實務(wù)經(jīng)驗，對申請人及其代理人提出了更高的要求，此為其劣處；中國方式下，分類表的存在為申請前的檢索提供了項目近似判斷的便利，此為其優(yōu)處，而分類表對項目的分類畢竟不能非常與時俱進，具有一定的滯后性，此為其劣處?？傊?，商標(biāo)檢索的工作，最好是交給專業(yè)的人來做，而不是憑借自己的孤面判斷。

（來源：跨境知產(chǎn)說）

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