收到TRO后網(wǎng)店產(chǎn)品被下架怎么辦？涉外律師手把手給您支招兒

隨著經(jīng)濟(jì)和科技的發(fā)展，國內(nèi)很多行業(yè)已經(jīng)進(jìn)入高度內(nèi)卷狀態(tài)，很多企業(yè)不得不“出海”尋求更多的機(jī)會，即將在國內(nèi)制造的產(chǎn)品通過電商平臺比如亞馬遜、阿里巴巴國際站、中國制造（Made-in-China）拼多多旗下的國際版電商平臺Temu以及希音（Shein）銷往世界各地。中國的制造業(yè)在全球居于領(lǐng)先地位，筆者在美國法學(xué)院攻讀知識產(chǎn)權(quán)法律碩士期間，發(fā)現(xiàn)在美國亞馬遜上購買的日常用品基本上都來自“中國制造”，因此基于中國的制造優(yōu)勢“出?！贝_實(shí)給很多企業(yè)帶來了額外的機(jī)會，但是同時(shí)也帶來了居多的挑戰(zhàn)。

筆者作為涉外律師，最近發(fā)現(xiàn)很多國內(nèi)客戶在出海期間經(jīng)常遇到一個(gè)很頭痛的問題，就是其海外平臺比如亞馬遜或者阿里巴巴國際上的暢銷產(chǎn)品突然收到權(quán)利人的投訴，產(chǎn)品被亞馬遜通知下架或者資金被凍結(jié)，每凍結(jié)一天就要遭受大量的金錢損失，如果在”黑五前期“收到該投訴，所遭受的經(jīng)濟(jì)損失可能為平時(shí)的數(shù)十甚至數(shù)百倍，因此如何快速處理該亞馬遜投訴糾紛以盡快恢復(fù)產(chǎn)品銷售鏈接以及恢復(fù)凍結(jié)的資金對于中國賣家來說至關(guān)重要。在客戶收到的投訴中，最常見的就是亞馬遜會收到權(quán)利人從法院簽發(fā)的臨時(shí)限制令（TRO）后直接就下架產(chǎn)品銷售鏈接，那么什么是TRO呢？

TRO是Temporary Restraining Order（臨時(shí)限制令）的縮寫。美國訴訟中一般有三種禁令，即永久禁令 （Permanent Injunctions）、初步禁令 (Preliminary Injunctions)和臨時(shí)限制令 ( Temporary Restraining Order)。其中，TRO是美國聯(lián)邦地區(qū)法院采取防止對當(dāng)事人造成不可彌補(bǔ)損失的一種臨時(shí)保護(hù)措施，包括兩種類型：即單方臨時(shí)限制禁令和常規(guī)的臨時(shí)限制禁令。“單方臨時(shí)限制禁令”意味著申請人（一般為知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人比如專利權(quán)人、商標(biāo)權(quán)人或者著作權(quán)人）可以在不需要被申請人（比如涉嫌侵權(quán)者）的參與以及法院的聽證下單方向美國聯(lián)邦地區(qū)法院申請的措施，而“常規(guī)臨時(shí)限制令”一般會舉行聽證。那么如何向美國聯(lián)邦法院申請“TRO”呢？

a. 提出申請--申請永久禁令PI和臨時(shí)限制令TRO 必須與起訴狀同時(shí)提出或在起訴之后提出（不能先提出 TRO再提出申訴）。

b. 擔(dān)保:TRO 都要求動議人提供法院認(rèn)為適當(dāng)?shù)慕痤~作為擔(dān)保，以支付被錯(cuò)誤地禁止/限制的一方所遭受的費(fèi)用/損害。例外情況：美國及其官員和機(jī)構(gòu)無需提供擔(dān)保。

c. 申請的內(nèi)容和范圍：每項(xiàng)發(fā)布TRO都必須說明：(i) 為什么需要頒發(fā)TRO （即需要說服法官頒發(fā)TRO）；(ii) 具體條款；以及 (iii) 在其正文中對被限制或被要求的行為進(jìn)行詳細(xì)描述（無需參考其他文件）。TRO 申請可因缺乏具體條款的說明而被推翻（例如 TRO 沒有詳細(xì)說明禁止哪些行為）。

d. 受約束的對方--一方只有在收到實(shí)際通知并且是以下人員之一時(shí)才會受到約束 (i) 當(dāng)事人 (ii)當(dāng)事人的管理者、代理人、雇員和律師，或 (iii) 與當(dāng)事人、管理者、代理人協(xié)同工作其他人。

常規(guī)臨時(shí)限制令要求在發(fā)布限制令之前必須給與被請求人通知，而單方臨時(shí)限制令可以在不給與任何通知的情況下頒發(fā)，這就是為什么很多中國賣家突然接到平臺通知時(shí)產(chǎn)品已經(jīng)被下架了或者資金已經(jīng)被凍結(jié)了，因此有法院簽發(fā)的TRO，作為銷售平臺一般都會認(rèn)可該TRO因此直接下架相關(guān)產(chǎn)品銷售鏈接。但是單方臨時(shí)限制令要求申請人在申請過程中證明以下三點(diǎn)：

（1）在宣誓書或者起訴狀中中提供具體事實(shí)證明申請人遭受緊急且無法彌補(bǔ)的傷害或損失，或者損害將會發(fā)生在被申請人能夠參與聽證前；

（2)書面認(rèn)證申請人為發(fā)出通知所做的任何努力以及解釋為何不需要給與被申請人通知;以及

（3）按照法院認(rèn)定的數(shù)額提供適當(dāng)的擔(dān)保金以賠償可能得錯(cuò)誤限制令對被申請人造成的損失。

法院會在分析以下四個(gè)方面的因素后決定是否授予TRO， （1）原告在所宣稱侵權(quán)事實(shí)中成功的可能性；（2）被申請人對申請人造成的不可彌補(bǔ)的損害的可能性；（3）平衡雙方所受到的傷害（如果同意授予TRO后給被申請人帶來的傷害小于被申請人的侵權(quán)行為給申請人帶來的傷害，法院一般會傾向于支持申請人）；（4）該禁令是否有利于保護(hù)公眾利益。

法院在考慮上述四個(gè)因素后，如果決定授予TRO，那么TRO在授予后14天后會自動失效，除非（a）法院給與短于14天的TRO期限; (b)法院有合理理由延長該期限;或(c)雙方同意延長期限。對于法院發(fā)布TRO的決定，被申請人不可以上訴，只能在至少提前兩臺呢通知申請人的前提下以動議的形式請求法院修改或者解除TRO。例外情況是如果TRO限制的時(shí)間超過28天在性質(zhì)上就相當(dāng)于初步禁令（PI）了，此時(shí)如果覺得TRO有錯(cuò)誤，是可以上訴的。

那么被申請人（例如賣家）可以采取什么應(yīng)對措施呢？賣家收到亞馬遜通知下架的郵件后不要慌張，首先需要冷靜的分析對方投訴的內(nèi)容是否屬實(shí)。一方面，需要全面分析并核實(shí)投訴中提到的所有情況，比如對方主張的權(quán)利基礎(chǔ)比如專利權(quán)、著作權(quán)或者商標(biāo)權(quán)是否合法、有效且投訴人有資格基于該知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行投訴，比如TRO的具體性質(zhì)等。另一方面，需要核實(shí)下被投訴的產(chǎn)品，比如是否自家店鋪正在銷售的產(chǎn)品、產(chǎn)品目前銷量和利潤、庫存量等，綜合被凍結(jié)的金額等預(yù)估下架可能對自家造成的經(jīng)濟(jì)損失以及是否要和解、和解金額是否適合、是否要采取積極的反制手段等。最重要的是需要聘請專業(yè)律師核實(shí)自己的產(chǎn)品是否真的構(gòu)成侵權(quán)，有的賣家礙于不懂當(dāng)?shù)胤桑皇盏絋RO就趕緊妥協(xié)與對方和解，但是這并不是長久之計(jì)，因?yàn)閾?jù)筆者所知，很多商家已經(jīng)把TRO當(dāng)成是打擊競爭對手的常規(guī)手段、已經(jīng)在當(dāng)?shù)匦纬闪溯^為成熟的產(chǎn)業(yè)鏈。如果每次中國商家收到TRO就妥協(xié)乖乖繳納和解金，毫無疑問會給對方“軟柿子”的感覺，以后對方的氣焰會越來越囂張，今天給這個(gè)權(quán)利人交了和解金、明天又會有其他權(quán)利人找上門來，長期以后造成惡性循環(huán)。因此中國出海商家如果打算持續(xù)在海外發(fā)展，建議賣家拿起法律武器維護(hù)自己的權(quán)利，絕大多數(shù)TRO只是紙老虎而已，沒有想象那么可怕，筆者就曾成功幫助中國諸多出海公司成功應(yīng)對了競爭對手惡意的專利侵權(quán)投訴以及亞馬遜惡意跟賣行為。如果經(jīng)過專業(yè)律師分析后確認(rèn)不侵權(quán)，可以詳細(xì)列出產(chǎn)品為何不侵權(quán)的事實(shí)和理由并據(jù)此與對方展開談判，促使對方主動撤掉投訴。如果經(jīng)過專業(yè)律師分析后，自己銷售的產(chǎn)品大概率構(gòu)成侵權(quán)，此時(shí)賣家需要做兩手準(zhǔn)備：一方面表達(dá)出愿意與對方和解談判的意愿、爭取更多的時(shí)間以準(zhǔn)備和解談判；另一方面要對對方主張的知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行全面的分析后找出對方知識產(chǎn)權(quán)的弱點(diǎn)比如權(quán)力是否不穩(wěn)定、容易被無效，分析被投訴產(chǎn)品的銷量和利潤并準(zhǔn)備相應(yīng)的證據(jù)，這樣一來一方面可以盡量降低和解金額、另一方面可以據(jù)此試圖向法院證明自己遭受的傷害損失將會遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過對原告造成的損失。也可以上述針對法院授予TRO時(shí)分析的四個(gè)因素的角度去抗辯為什么TRO的授予不合理？并以動議的形式在至少提前2天通知前提下向法院申請解除或者修改TRO。

以上是筆者在處理實(shí)際案件中的經(jīng)驗(yàn)，如果有進(jìn)一步的疑問，歡迎與筆者交流。

（來源：Sharon知識產(chǎn)權(quán)）

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